事实上的合同关系

指因事实过程而成立的契约。事实上的合同关系是德国学者Haupt首次提出的。他认为，由于强制缔约制度的存在，尤其是一般缔约条款的普遍使用，在很多情形，契约关系的创设，不必采取缔约方式，例如就搭乘电车或使用管道燃气等。传统的民法学说和判例均认为契约关系必须要约与承诺而成立，但为达此目的，常须借助默示，甚至纯粹拟制的意思表示才能适应传统的契约理论。因此在某些情形下，契约关系可以因事实过程而成立，并非必须依缔约的方式不可，可以不问当事人的意思如何。这种因事实过程而成立的契约，即为“事实上的契约关系”。事实上的契约的性质并非类似契约的法律关系，而是具有契约的实质，与传统契约不同的，仅是其成立方式而已，故关于其内容仍适用契约法的规定。事实上的契约依其构成要素，可分为三个基本类型：(1)基于社会接触。基于社会接触而生的事实上的契约关系，其所涉及的现象为缔约过失问题。当事人因社会接触产生照顾、通知、保护等义务，基于这些事实足以成立契约关系。(2)基于纳入团体关系而生的事实上契约关系。主要为事实上的合伙和事实上的劳动关系。(3)基于社会给付义务所生的事实上契约关系。电气、煤气、自来水、电车等各项给付具有社会义务，提供者非有正当理由不得拒绝，利用者对使用条件也无讨价还价的余地。利用这类给付的事实行为，即可成立契约，确定当事人之间权利义务关系，至于当事人内心的意思如何，可不必问。该理论提出后，德国学者拉仑茨(Larenz)又提出了“社会典型行为理论”，对事实上的契约做了新的论述。该理论认为：现代的大量交易产生了特殊的现象，即在很多情形，当事人无须为真正意思表示，依交易观念的事实行为，即能创设契约关系，所涉及的法律关系的客体，主要是生活上不可欠缺的照顾给付，对此给付，任何人均可支付一定的费用而为利用。在这种情形，事实上的提供给付及事实上的利用行为，取代了意思表示。这两种事实行为并非系以发生特定法律效果为目的的意思表示，而是一种事实上的合致行为，依其社会典型意义，产生了与法律行为相同的法律效果。如乘坐电车或公共汽车，使用人未先购票，径行登车，即其著例。